金融危机背景下针对船东弃船的预防措施及对策

xgf081 · 发表于 2009-6-1 16:59

金融危机背景下针对船东弃船的预防措施及对策 ——顾耀良律师在“船舶工业应对金融危机高峰论坛”的讲演自去年下半年至今，受全球金融危机的影响，船东公司的融资能力及相应的支付船款的能力受到极大影响，船东弃船现象呈明显的上升趋势，给相关船厂和相关行业造成了极大的潜在风险。反观此种弃船情况的发生，除船东受支付能力的影响故意寻找各种借口主张造船合同无效或故意采取刁难措施导致船厂无法按期交船外，不可忽视的是，由于造船项目的复杂和多变性，合同签订及合同履行过程中也存在很多可能被船东利用的方面和漏洞，从而为船东拖延交船以致弃船提供了一定的可能和操作空间。因此，针对此种状况，结合目前出现较多的买卖双方纠纷和船东弃船/撤单的典型情况，我将对船东弃船和撤单情况及原因进行简单分析，并就此提供相应的预防措施及应对策略，供各位参考，以期能帮助各船厂最大可能的避免损失，合理维护自身的利益。一、造船合同的生效（一）典型情况造船合同本身都会规定合同生效的条件，由于签订合同的背景及具体情况不一，船东往往会利用特殊情况下船厂的疏忽，主张有关合同生效条件未成就、造船合同无效，并进而主张弃船。此种理由通常包括有关合同文件未在规定时间内签署、作为合同生效条件的还款保函格式未达成一致意见或未按照规定的格式/方式出具等。（二）建议对策 1、严格按照造船合同的规定完成合同的生效条件。通常情况下，为使合同生效，除签署造船合同本身外，签署作为合同附属文件的规格书、总图、横剖面图、供应商清单也为合同生效的前提条件之一。因此，除签署合同本身外，船厂应及时签署并促使船东就每一条船单独签署与该船有关的所有合同文件和附件。应特别注意的是，即使新签订的造船合同项下的船舶所用的是现成或系列船中已经广泛采用的规格书或图纸，即使双方已在其他造船合同项下签署了此等规格书或图纸，也同样要在签订新的造船合同时就每条船再次签署此等文件，以免给双方就是否签署此等文件留下争议空间。 2、及时要求船东确认还款保函的内容。有些造船合同往往规定船厂出具第一期还款保函为合同生效的条件之一，因此，船厂应催促船东及其银行及时对还款保函内容进行确认，以便出具还款保函，促使合同及时生效。同时，保函必须严格按照保函规定的格式和出具方式开出。二、各造船文件的一致性（一）典型情况除造船合同本身外，船舶建造还涉及到大量其他的相关文件，包括规格书及图纸等。如果因未对有关造船文件在内容、用词上和时间性上的一致性进行严格审核，导致各文件规定冲突，并且船厂按照其中的一种文件造船，则在船东有意弃船时，船东便有可能借机选择对自己有利的与船厂相反的合同文件来主张船厂未按照合同文件的规定造船，从而主张解除合同，达到弃船的目的。（二）建议对策 1、在签订合同时，应严格审核各合同文件内容、用词和时间的一致性，并确保前后的逻辑关系相互吻合。如将现成的规格书或图纸用于后续船舶，则应保证此等规格书或图纸应该作为每份新合同的单独附件，附于每份新合同之后，并确保这些文件为新合同进行了逻辑调整。 2、如对有关合同文件进行修改，应仔细审阅所有相关的文件、保函、通知和附件，并对各文件中的相关部分进行同意修改，以保证各份造船合同和附属文件之间的一致性。三、船东的修改要求（一）典型情况在船舶建造的过程中，船东往往会提出大量的修改要求，如更改设计、增减设备、更换材料等，此等修改不仅会给船厂带来费用成本上的增加，同时也会给造船进度造成一定的影响，致使船厂不能按时交船。但实践中由于船厂未能及时就此种修改与船东就延期交船进行书面确认或提出主张，从而导致即使存在大量因为修改而导致延长交船期的情况，船厂也无法以此为理由要求延长交船时间。（二）建议对策 1、在船东提出修改要求时，就此等修改导致的额外成本及应延长的交船时间与船东进行书面确认，或至少向船东提出书面要求，明确因此带来的工期和价格影响，以便为可能存在的争议和延期要求提供充分的证据支持。 2、在完成此等修改内容时，及时要求船东进行书面确认。 3、对每一项船东的修改要求保持详细的记录。四、船东提供或审核图纸的义务（一）典型情况船东具有审阅船厂提供的图纸的权利及义务，有些造船合同项下，船东还负有提供基本图纸的义务。有时，由于船东未能及时提供或审阅有关图纸，导致船厂不能按时完成详图的设计工作或后续的船舶建造工作，但是，实践中往往船厂并没有书面提出船东提供图纸晚了，也没有提出延长工期的要求，一旦因为拖期导致弃船，就导致船厂丧失了以此为依据要求延长交船期的权力。（二）建议对策 1、在造船合同中明确规定船东的图纸提交及审核时间，并规定如未能在规定时间内完成提交或审核义务，交船期应自动延长。 2、及时催促船东提交或审核图纸，并保留相应的催交记录及船东的回复。 3、与船东就其提交或审核图纸的延期及由此造成的交船期的延长签订书面的确认文件。如果船东不同意签订书面文件，船厂应至少向船东及时提出书面要求，并做好记录工作。五、与船东供应品相关的船东义务（一）典型情况一般情况下，船舶的部分主要设备由船东提供，并且船东负有提供船东供应品的图纸、手册、证书并协助调试设备的义务。有时，由于船东未能按时提供船东供应品或其技术资料或技术服务而导致船舶建造的进度受到影响，但实践中由于船厂往往没有通知船东建造进度因此受到影响，并明确和及时地提出主张，从而导致船东在交船时拒绝船厂以此为由延长交船期。（二）建议对策 1、在造船合同中明确规定船东负有及时提供船东供应品及其配套的技术资料和技术服务的义务，并明确规定提供的时间或方式，同时规定如船东未能按时提供，交船期可以自动延长。 2、及时催促船东提供船东供应品及其配套的技术资料和技术服务，并保留相应的书面记录，保留船东的回复记录。 3、在船东提供技术服务（派工程师对船东供应品进行调试等）前，完成相关的准备工作，并要求船东对准备工作的完成进行书面确认，以避免船东以船厂准备工作不足为由延迟提供技术服务。 4、及时书面提出因船东原因导致的对造船进度的影响和延期主张，并保留相关记录。六、船东对船厂已完成工作的确认（一）典型情况有些情况下，船厂完成了相应工作，要求船东确认，但船东故意以种种理由拖延确认和完成报检，以达到船厂无法按期交船的目的。（二）建议对策 1、严格按照合同及有关规范完成建造工作。 2、在完成相关工作后及时要求船东书面确认。 3、在船东对报检项目和/或工作提出修改意见时，根据具体情况与船东进行协商或根据其要求进行及时修改，并及时要求船东确认。如果船东故意刁难或拖延报检项目的进度，则船厂需要及时进行催告。 4、如果船东明显进行刁难，则船厂应该在确保船舶建造符合合同规定的前提下，勇于不顾船东的阻挠，坚持按照原计划继续推进建造工作。 5、及时提出书面主张，并保留相关记录。七、提交造船进度计划表及签署会议记要（一）典型情况船东有时会要求船厂提供造船进度计划表，一旦船厂由于种种原因（包括未及时退审图纸、未及时交付船东供应品、要求对图纸进行修改等）导致造船进度延迟未能完全按照进度表建造船舶，往往会受到船东的指责-即船厂对船东订立造船合同产生了误导，因而质疑船厂的履约能力，甚至以此为由要求解除造船合同。（二）建议对策 1、合理制定和提供造船进度计划表。如由于船东的原因导致造船进度延迟，船厂在制作及提供造船进度计划表时应将其体现其中，并相应的就此等延迟及对交船期的影响与船东进行书面确认。 2、提供进度表给船东时，应该明确只供其参考，对船厂没有约束力，船厂有权随时根据生产情况进行调整，无须船东同意。八、控制船东有关人员接近船舶（一）典型情况在准备弃船的情况下，船东会采取各种措施寻找弃船借口。有时，甚至会指派有关专业人员偷偷对船舶进行检验，出具对船厂不利的报告，进而以此为据质疑船厂的建造质量、造船能力及按时交船的可能性，为其弃船寻找合理借口。（二）建议对策 1、严格按照合同及有关规范完成建造工作，保证建造工作的质量。 2、控制船东所派无关人员接触船舶。船东进场人员、船东代表和监造必须提供授权书。九、船东公司或其母公司破产（一）典型情况由于各种原因，船东公司或作为船东的单船公司的母公司破产，导致船东无法履行造船合同。（二）建议对策 1、随时关注船东公司或单船公司的母公司的经营及财务状况。 2、一旦发现船东公司或单船公司的母公司丧失履约能力，应对船厂的造船计划进行合理调整。 3、及时与船东就造船合同的继续履行或解除进行协商谈判，以期找到对船厂最为有利的解决方案。 4、在与船东达成任何协议前，仍要严格按照造船合同的规定来履行合同义务。十、其他情况除上述提到的典型情况外，船东可能会基于各种原因，提出各种借口来主张弃船，因此，应从各个方面注意做好相关工作，尽最大可能避免为船东弃船提供借口。除上述提到的安排外，总体上，船厂应把握好以下原则： 1、保证船厂具有足够的造船条件和许可证照，包括造船设施、人员、资金及相关的造船所要满足的政府和行政许可、批准等要求。例如，要配备有足够的有相应资质的工程师、焊工等人员。 2、严格按照合同的规定及相应规范来建造船舶。 3、完善项目的质量管理。包括对造船合同内容的审核、造船技术规格书的确认、对各造船环节的控制力和执行力、原料及设备的采购计划与造船的进度相匹配等。 4、建立项目管理的持续负责人制，在技术、建造方面与船东、船级社进行及时有效的沟通。 5、明确船东人员的授权范围和期限。 6、所有重要的文件都应经双方书面确认。 7、建立和保持完整的档案，对双方往来函电、船东违约、供应品拖期、变更和不可抗力等情况保持完整地文字记录，并对这些情况及时对船东提出主张。（来源：航运在线）